Зачастую «корпоративным спором» деликатно называют именно рейдерские захваты: опасаясь называть вещи своими именами, например, до официального признания этого факта, или намеренно стараясь придать законный вид недружественным претензиям, эти понятия подменяются. Но по существу это принципиально разные явления, хотя с точки зрения действующего в России законодательства это не так явно. Различить их и принять адекватные меры – масштабная задача, ведь рейдерство стало одним из самых доходных форм занятий. Так, по данным консалтинговых агентств у нас ежегодно совершается 60–70 тысяч рейдерских атак. И даже по официальным данным на начало апреля нынешнего года на разных стадиях расследования находится 32 так называемых «резонансных» уголовных дела против рейдеров, которые пытались захватить 110 компаний общей стоимостью более 4 млрд. долларов. Причем, число рейдерских захватов, например, в столице за 4 года выросло в 4 раза, и это в то время, когда специалисты отмечают тенденцию активного перемещения рейдеров Москвы и Петербурга в регионы.

Актуальность проблемы различия корпоративных споров и рейдерских захватов подтверждается анализами рынка M&A и законодательной практики. Долгожданными и обсуждаемыми стали поправки в Арбитражный процессуальный кодекс РФ, которые должны начать действовать с 2008 года. Корректировке подвергнутся арбитражно-процессуальное законодательство, закон о регистрации юридических лиц, об акционерных обществах и другие. Кроме этого, впервые на уровне закона дается толкование понятия «корпоративный спор». В него включены все конфликты акционеров, участников товариществ, кооперативов, связанные с деятельностью компаний. В частности, конфликты такого рода предлагается рассматривать только в арбитражных судах и только по месту нахождения юрлица-ответчика. Эта норма избавит компании от множества исков, подаваемых в разных уголках страны, по которым принимаются подчас диаметрально противоположные решения. Разработчик поправок, МЭРТ, не скрывает, что принципиальное изменение законодательства в сфере экономики и бизнеса направлено именно на противодействие рейдерам, ведь на недочетах в указанных направлениях и строится сейчас значительная часть атак рейдеров под видом корпоративным споров.

Проблема классификации корпоративных споров и рейдерских претензий заключается в схожей природе этих явлений. Причиной их возникновения чаще всего являются некие неудовлетворенные претензии или особые права по отношению к компании. Кроме этого, общая цель любых споров в сфере бизнеса - прибыль или возможности ее получения. Но, обобщая практику работы в этой сфере, можно разделить споры на несколько видов:

- корпоративный конфликт с целью разрешения самого конфликта (когда у обеих сторон нет явной или скрытой задачи захвата части или объекта в целом)

- и собственно споры, цель которых - захватить управление и организацию.

В свою очередь, их можно разделить на несколько типов:

1. Споры между акционерами бизнес-структур различных организационно-правовых форм.

2. Споры между кредитором компании и самой компанией. В этом случае кредитор не является акционером, но имеет права требований к данному юридическому лицу, и на основе этого инициирует возникновение спора.

3. Кроме этого, к корпоративным конфликтам приводят также проверки государственных органов на различных основаниях. В этом случае инициатором спора являются проверяющий или контролирующий орган.

Вариантов внутри этих направлений может быть множество. Большое значение – как в оценке уже сложившейся ситуации, так и для принятия превентивных мер - имеют нюансы. В том числе, несовершенства законодательства, которые могут стать причиной корпоративного спора как средства недружественного поглощения. В настоящее время в сфере корпоративных конфликтов ориентируются на нормы Закона об акционерных обществах, Закон о ЗАО, Закон об ООО и т.д. Есть также соответствующий раздел и в Гражданском кодексе, который применяется в корпоративных спорах. Но ни в одном из регулирующих документов в настоящее время нет, например, зафиксированных понятий «рейдер», «недружественный захват» и т.п., которые могли бы четко разграничить возникающие конфликты.

Как правило, основа, схема корпоративных споров и недружественных захватов схожа во многих случаях. Усложнить задачу рейдерам, то есть построить эффективную схему защиты и обороны, можно именно с помощью детальной проработки всех вариантов развития событий на основе особенностей бизнеса или законодательства. Для распознания недружественных претензий стоит учесть, что послужило началом конфликта. В большинстве современных случаев отмечается проведение собрание без участия какого-либо акционера, имеющего значительную долю в бизнесе или существенный авторитет и непримиримую позицию. Далее идет осуществление сделки – например, по продаже недвижимости или других активов - без решения собрания акционеров, и т.д. Уникальность поводам для споров, и в то же время - дополнительный элемент защиты, могут дать уставы компаний, в которых содержатся конкретные требования (императивные нормы, которые должны соблюдаться в независимости от чего-либо, или в противовес им - коллизионные нормы, которые закладываются в конкретный устав, например, сделки более 10 млн. рублей решаются только общим собранием акционеров и т.д.).

Еще один инструмент работы с корпоративными конфликтами - реестр. Владение реестром позволяет совершать определенные манипуляции. Иногда утверждают, что тот, кто владеет реестром, владеет компанией. Поэтому здесь важен статус реестродержателя. Он может быть как сильной, так и наиболее слабой стороной защиты компании. В том числе, поэтому в большинстве случаев рейдерских захватов реестр или изымается у держателя, либо создается два и более реестра.

Стратегическое значение при предотвращении корпоративных споров имеет решение вопроса с долями. Основное внимание должно быть уделено смене собственника и определению права собственника на доли. То, как это происходит, почему, на основании чего, какими документами это регулируется и т.д., определит вероятность будущих конфликтов. Стоит учитывать и то, что в разных организационно-правовых формах (ОАО, ЗАО, ООО) есть свои особенности. Так, в рамках «ООО» наиболее сложно продать свою долю, т.к. на это необходимо согласие других участников общества. Но иногда это каким-либо образом игнорируется, подделывается и т.д. Например, делается фиктивный протокол собрания, в котором все дают свое согласие на продажу доли одного из участников.

Кроме вышеназванных схем, в настоящее время набирает популярность так называемый «гринмэйл». Если целью обычного рейдера является захват целостного бизнес-объекта, то цель гринмэйлера - как правило, ограниченный пакет акций, который посредством корпоративного шантажа должен быть выкуплен владельцем за большую, чем ранее, и ничем не оправданную стоимость.

Захват – это всегда корпоративный спор. Он реализуется, например, через процедуру оспаривания долей, частного и целенаправленного применения налогового права, валютного законодательства и т.п. Как правило, подозревать именно рейдерский захват, а не корпоративный спор, можно в том случае, если новый акционер начинает активные действия. Например, в случае, если нынешний акционер продает свою долю третьему юридическому лицу, которое на основании приобретенных прав начинает собственные активные действия по отстаиванию интересов: обращение в различные инстанции, инициирование проверок и т.п. Здесь стоит также отметить, что именно рейдер своими активными действиями пытается отстоять права миноритария. Так, например, в случае, если акционер, владеющий небольшим пакетом акций (допустим, 2%), узнает, что часть выручки обналичивается, уходит от налогов и остается за рубежом, он имеет полное право обратиться в суд с этими фактами и начать расследование, поскольку теряет часть своих дивидендов. С одной стороны - это борьба за свои права, а с другой стороны – это может быть поводом для рейдерской атаки. Возможна, например, такая ситуация. Компания приобретает 30% ЗАО, что позволяет ей объявить о внеочередном собрании акционеров. Не допуская директора этой компании и ее основного владельца на собрание, избирается новый руководитель. Новый менеджмент выявляет факты нецелевого обналичивания средств, нарушения в области законодательства и подает заявление на прежнего директора в отдел по борьбе с экономическими преступлениями.

Хотя стоит отметить, что у практики недружественных поглощений есть и другая сторона. В определенных ситуациях рейдеры оказывают положительное воздействие на состояние предприятия или даже отрасли в целом. Зачастую они располагают более объективной и обширной, чем контролирующие структуры, информацией о состоянии предприятий. Рейдер находит слабые звенья и своими действиями, даже в случае неудачной попытки получить полный или частичный контроль над предприятием, заставляет собственника эффективнее управлять бизнес-процессами. Или, по крайней мере, юридически грамотно. Таким образом, они выполняют функции отсеивания неэффективных собственников, ведущих хозяйство в сторону убыточности или использующих его для собственной наживы.

Ситуация в сфере слияний и поглощений может измениться со вступлением в силу соответствующих законопроектов. Но, как показывает практика работы, рейдеры накопили значительный потенциал и могут быстро адаптироваться практически к любым условиям. К тому же нередко рейдеры используют методы, не лежащие в плоскости закона. Таким образом, количество рейдерских захватов в ближайшее время может уменьшиться, но практика недружественных поглощений обязательно будет иметь место, а схемы захватов при этом значительно усложнятся. В связи с этим стоит внимательно отнестись к нюансам меняющегося законодательства. В настоящее время представители бизнес-среды выступают, в первую очередь, за ужесточение мер противодействия рейдерам. Но одним из самых важных, базовых вопросов остается разграничение корпоративных споров и рейдерских захватов. В том числе, потому что здесь достаточно легко «перегнуть палку». Любой корпоративный спор можно расценить как рейдерский захват. Соответственно, к инициаторам внутрикорпоративного спора могут применяться антирейдерские санкции, что может быть достаточно опасно для стабильного развития бизнес-отношений.

http://reideram.net