Суть дела.

ИП доконца не оформив времянку построила ее. Как-то администрация взяла и вывезла ее на какой-то завод, демонтировав без суда и следствия. Администрация до сих пор не признается в этом. хотя по УД и по всем судебным актам доказано, что они вывезли.

Исец обратилась за взысканием убытков - две инстанции "ЗА", кассация "ПРОТИВ" - пропущен срок признания действий администрации незаконными (то есть нет самого противоправного деяния, хотя остальные два составляющих имеются - последствия и связь с ними).

Какие мысли. Господа?

У меня было аналогичное дело. Пока прошли первую и вторую инстанцию, суды удовлетворили требование о взыскании убытков. В сентябре кассация.

Прочитал судебные акты по Вашему делу, не согласен с выводами кассации. При взыскании убытков по ст. 1064, 1069 ГК РФ необходимо доказать:

-факт причинения убытков;

-их размер;

-противоправные действия;

-причинно-следственную связь.

Если бы истец обратился в суд с иком о признании незаконным действий ОМС и иск был бы удовлетворен, то при взыскании убытков истец освобождается от доказывания такого элемента наступления деликтной ответственности как противоправные действия.

Истцом был пропущен срок для обжалования незаконных действий ОМС, но данное обстоятельство не может служить препятствием для взыскания убытков. При этом на истце лежит бремя доказывания уже всех элементов деликтной ответственности, в т.ч. и противоправных действий.

Я в принципе также думал - если действия не обжалованы, то это не значит, что они законны.

Еще думаю связать исковую давность в три года о возмещении убытко и срок обжалования действий администрации. Если есть мысли какие по этому поводу. то пишите.

Также интересно то, что Истца лишили собственности без решения суда (самовольная постройка или бесхозное имущество) - нарушение Конституции.

Спасибо большое.

Информационное письмо Президиума ВАС РФ № 145 от 31.05.2011 г. п. 4 это про нас, остальные пункты также будут полезны.

http://arbitr.ru/as/pract/vas_info_letter/37489.html

СПАСИБО БОЛЬШОЕ 

Вот сама жалоба:

Я, индивидуальный предприниматель Самсонова Елена Анатольевна, обратилась в Арбитражный суд Тульской области с исковым заявлением о признании незаконными действий администрации города Тулы, связанных со сносом принадлежащих мне металлической конструкции и торговой палатки, расположенных на остановке общественного транспорта «ул. Советская» города Тулы, а также о взыскании с муниципального образования город Тула ущерба в сумме 87044 руб. 56 коп., причиненного указанными действиями органа местного самоуправления. Решением Арбитражного суда Тульской области от 09.11.2010 по делу №А68-4619/20 исковые требования удовлетворены частично. В пользу меня с администрации города Тулы взыскано 28890 рублей в счет возмещения ущерба, причиненного незаконными действиями органа местного самоуправления, связанными со сносом торговой палатки и металлического каркаса, 1155 руб. 60 коп. – расходы по государственной пошлины, 663 руб. 80 коп. – судебные расходы. В остальном заявленные требования оставлены без удовлетворения.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2011 по названному делу указанный судебный акт оставлен без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 14 июня 2011 года по названному делу были отменены вышеуказанные Решение Арбитражного суда Тульской области и Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда  в части взыскания с администрации города Тулы в мою пользу 28890 руб. в счет возмещения ущерба, 1155 руб. 60 коп. – расходы по государственной пошлине, 663 руб. 80 коп. – судебные расходы. В остальном Решение Арбитражного суда Тульской области и Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда оставили без изменения.

Считаю, что Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 14 июня 2011 года по делу №А68-4619/20 существенно нарушены мои права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, так как данный судебный акт нарушает единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права.

Указанное мнение основывается на том, что не признание самого факта действия (бездействия) государственного органа незаконным, само по себе не является основанием для отказа в иске о возмещении вреда, причиненного такими действиями (бездействием).

В названном случае суд оценивает законность соответствующих действий (бездействия) государственного или муниципального органа (должностного лица) при рассмотрении иска о возмещении вреда.

Также осуществление защиты нарушенного права путем возмещения вреда, причиненного в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов (статья 16 Гражданского кодекса Российской Федерации), не ставится в зависимость от необходимости оспаривания этих действий (бездействия) по правилам, установленным главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку я обратилась в суд, прежде всего, с иском о возмещении вреда в целях установления наличия или отсутствия условий для привлечения муниципального образования город Тула к гражданско-правовой ответственности на основании статьи 1069 Гражданского кодекса Российской Федерации за причиненный администрацией города Тулы вред, Федеральный арбитражный суд Центрального округа при рассмотрении данного требования должен был оценить указанные действия на предмет его законности, как ранее сделали суды предшествующих инстанций. При этом тот факт, что само действие не было признано незаконным, такой оценке не препятствует.

В то же время, пропуск срока для признания действий администрации города Тулы незаконными не является препятствием для оценки судом законности действий муниципального органа в целях установления оснований для возмещения вреда, причиненного мне в результате таких действий.

Аналогичная позиция отражена в Информационном письме Президиума высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31 мая 2011 года №145.

Иное толкование и применение арбитражными судами норм права свидетельствовало бы о том, что в рассматриваемом нами случае нет никакого противоречия статьей 35 Конституции Российской Федерации, в которой указано, что никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда – то есть меня совершенно законно лишили моей собственности (металлического каркаса) без какого либо решения суда, только на основании указания Главы администрации города Тулы.

При этом во главу защиты моего права ставятся сроки обжалования действий муниципального органа, а не срок исковой давности для подачи искового заявления о возмещении ущерба, который я не пропустила (статья 196 Гражданского кодекса Российской Федерации).

На основании вышесказанного прошу отменить Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 14 июня 2011 года по делу №А68-4619/20 в части отказа взыскания с администрации города Тулы в мою пользу 28890 руб. в счет возмещения ущерба, 1155 руб. 60 коп. – расходы по государственной пошлине, 663 руб. 80 коп. – судебные расходы, и принять новый судебный акт, не передавая дело на новое рассмотрение.

Камрад Махаон, сами-то как считаете - примут к пересмотру?

ИМХО, в такой текстовке, без указаний на то, каким образом иная практика и практика по данному делу, шансов - 0.

Если угодно, готов поспорить с Вами на именно такой результат (ну, разумеется, при условии, что фактически поданное в ВАС заявление будет именно таковым) и поставить на спор 50 Z. (Понимается, что если Ваше дело передадут в надзор, я, немедленно, как об этом узнаю, переведу Вам 50 зеток, а в противном случае, наоборот - как бортанут заяву, Вы мне - 50 зеток) Принимаете?

Есть же указание на Информационное письмо Президиума высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31 мая 2011 года №145 (ещё бы конкретный пункт указать). Зачем еще чего-то?

А если к тому времени, как ВАС будет рассматривать вопрос о принятии заявления, надзор уже рассмотрит подобное дело и из-за этого по этому заявлению будет не надзор, а пересмотр по новым обстоятельствам, кто считается выигравшим спор?

Не надо спорить на 30 000 Елены Анатольевны.

Лучше указать конкретное основание из ст.304 АПК и судебные акты, к которым ведет ссылка из К+:

ФАС ЗСО от 28.09.2009 по делу №А56-10753/2008 и ФАС ВСО от 25.07.2011 по делу №А19-19017/10

и м.б. еще вот эти:

Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.12.2006 N 8689/06, от 13.02.2007 N 12943/06, от 22.04.2008 N 17520/07.

Х.З.

Ранее была ветка по 304 статье - там писали, что прикладывали акты и делали ссылки - как "за" так и "против", а жалобу не принимали, в то же время голую жалобу посылплли (типа как моя) - приняли.

Думаю это лотерея.

Я сонательно принял второй вариант - не стал давать ни ссылок, не распечатки судебных актов, только минимум указал правовых актов и основу мнения, да основание по 304..

К тому же судья,который принимат решение должен знать и про постановления президиума (ниже написал(а)  МаннаяКашка) и про практику ФАС (может ошибаюсь, но при такой работе должны же отслеживать, по крайней мере хоть про акты президиума слышать должен - вот если там его секретарь или помошник все это дело изучает, то здесь труднее).

В общем будущее покажет.

В Вашем случае заявление о пересмотре дела в порядке надзора у Вас короче, чем обычное исковое заявление, сдаваемое в суд первой инстанции.

Также основным ее недостатком, кроме краткости, является полное отсутствие структурированных доводов, направленных на убеждение судей, рассматривающих поток жалоб о передаче дел в надзор, передать Ваше дело для пересмотра в связи с явным нарушением практики рассмотрения аналогичных дел в данном случае.

В девяноста девяти процентах случаев из ста при обращении с заявлением о пересмотра дела в суд надзорной инстанции основным фактором, влияющим на решение о передаче или отказе передаче дела в надзор, служит качество подготовленного Вами заявления, которое должно позволять, в первую очередь, при совершенно беглом его прочтении судьей, просматривающим до сотни аналогичных документов в день, понять фабулу дела и увидеть явное нарушение сложившейся судебной практики по ст. 12 ГК РФ.

Остальными факторами могут является, в частности, персона истца или ответчика, для крупных госкомпаний или частных компаний, лица подписавшего заявление о пересмотре, известности его фамилии в адвокатском сообществе и в суде надзорной инстанции, актуальность изложенной в заявлении проблемы на фоне подготовке постановления Президиума или Информационного письма ВАС РФ по аналогичному вопросу.

Как бы Вы написали? 

До выходных постараюсь кинуть заявление по какому-нибудь громкому или резонансному делу, с огромным бюджетом на почасовку, из прошлой практики, устроит? В конце концов, кину кассационную жалобу крутую, все равно принцип построения у них одинаковый, просто просительная часть на пару слов отличается )))

Устроит вполне, даже более. Буду ждать. 

Вот тема и еще одна 

Там много чего написано - инфа для размышления.

Мжет конечно сейчас времена другие стали...

А что по итогам предлагаемый спор с ув. Letnab состоится?

Нет. Я тоже думаю, что жалобу не примут.

Не сдавайтесь, я наоборот думаю, что у Вас есть все шансы, кассация дейстивтельно неправильно применила нормы материального права, информационное письмо ВАС это подтверждает

Доброго времени суток, уважаемый Mахаон. В очередной раз столкнулся с аналогичной проблемой - пройти через 304 АПК РФ. У меня тема - 159 закон по преимущественному праву для малого бизнеса. Граждане с 4 этажа тут недавно по моему вопросу приняли Постановление Президиума ВАС, вот думаю как обойти. Как Вы думаете в этом случае контрпрактику надо прикладывать или хотя бы указать, чем мое дело отличается от Президиума? Я думаю да. 

А Вашу жалобу приняли? Очень порадовала ссылка на мой давний топик))) Мне тогда кстати с 4 этажа показали фак))

Думаю надо указать отличия, дабы аналогии не было. Практику все же думаю не стоит прикладывать - умняшку из себя строить не стоит - но это на мой взгляд - в личке мне некоторые форумчане писали обратное.

Кста, в моем случае не было судебных актов ВАС (я про Информационное письмо Президиума ВАС РФ № 145 от 31.05.2011 г.) - его приняли только во время кассации, однако судья первой инстанции написала судье кассации свое несогласие по данному вопросу (их какаято внутренняя переписка - мне сама пострадавшая сказала) ссылаясь не только на письмо (что естественно  - оно вышло то позже после принятия решения), ссылаясь на другие акты ВАСи и что-то там из теории. Может судья кассации как раз и смотрела конкретику и отличия???? - это м.б. Ваш случай.

Судьбу своей жалобы не знаю - я только писал, отправляла сама пострадавшая (в базе ВАСа вообще про нее ни слова).

Это после такого кипеша с подготовкой жалобы Вы хотите сказать, что она ее потеряла?  

Да нет, висит в КАДе жалоба, даже дело истребовано. Но с передачей в Президиум/отказом тройка ещё не определилась.

http://kad.arbitr.ru/?id=f89d75e5-2f2c-4095-88ce-9b56a39b9b14

Прошу прощения, камрады, ссылку привёл ошибочно (хотя № дела и истец сильно совпадают). Действительно, по делу, о котором вёл речь ув. Махаон, тишина: похоже, похерена надзорная жалоба...

Также по тексту жалобы можно указать, что ст. 12 ГК РФ, на которую ссылается суд кассационной инстанции кроме признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления предусматривает такой способ защиты нарушенного права как возмещение убытков

Вчера она мне звонила спрашивала почему нет жалобы в КАДе. Я ответил ей подождать - ей в сентябре пришла бумага из ВАСа что жалобу приняли к производству ну или она дошла до них (ну что то вроде этого - точно не знаю - не видел).

А еще бывает вот так......А40-168413/2009.......ничего комментировать не буду. Прочитайте определение о передаче в Президиум ВАС и постановление Президиума.....

Пришло письмо о передаче дела в Президиум. Запасаемся пивом и попкорном..... (((((((-:

На сайте ВАСи пока инфы нету. 

Само по себе то, что передали в президиум-уже хороший знак!)

Уже есть определение о передаче, только в КАДе оно учитывается по делу 2009 года, потому и путаница. http://kad.arbitr.ru/?id=f89d75e5-2f2c-4095-88ce-9b56a39b9b14

Видите, камрад, как многообразна жизнь. Надо было Вам спорить со мной на zетки

Да я сам в шоке - рад как ребенок... (((-:

Первый раз писал жалобу в ВАС и уже передали в Президиум, надо пальцы скрестить, чтобы дальше дело пошло.

З.Ы.  zетки про...бал - эт точно ((-;

Удачи в Президиуме! А у меня не передали. Тоже тока вывесили -  тройка указала дословно:  "надзор существует в целях исправления фундаментальных судейских ошибок, однако экстраординарные основания для передачи дела в надзор отсутствуют"))

Можно подумать другие судейские ошибки они исправлять не должны)))

Мою жалобу удовлетворили 31 января 2012 года. Жду публикации. Интересно видео на сайте ВАСи будет?

 А вот и видео: http://www.youtube.com/watch?v=9FyY7Nvgjsc&feature=youtu.be

Особо улыбнуло выступление  представительницы-правоведа администрации...

Есть продолжение дела - на заявителя возбудили дело по факту кражи 50 тысяч рублей из под скатерти стола на кухне общежития..... Милиция прямо говорит ей - допрыгалась фрау.

Как сейчас вижу - она подъезжает в стремный район города на своем мерине, застегивает шубу из норки, проходит между алкашами и нариками на общую кухню где почему то лежат деньги..... Россия ёба... 

Была у меня в офисе в слезах вся. Не знает что делать.

З.Ы. а че там интересно за мужик на заднем фоне сидит в черной форме?

Алиби есть?

 Вопрос на опережение: событие есть? :-) 

Я не владею всей инфой

Ой-ёй! А я тоже собиралась предъявить иск о возмещении ущерба, причиненного действиями гос.органа:(

Интересно, они так м каждым истцом поступают.

В Госдеп США напишите и просите политического убежища. Серьезно. Шансы велики :-)

 Как там ваша заживо репрессированная? :-)

Сейчас строчит заяву на клевету. Там на нее написала какаято баба алкашка - у нее сроду таких сумм не водилась....

Алиби есть или нет не знаю. 

Так ведь клевету декриминализировали...

дык я не говорил куда именно она пишет заяву, да и не знаю яна самом деле куда она письма шлет - там у нее адвокат есть она с ним что-то мутит, просто прила и спросила что делать я ей сказал бегом к адвокату и встречную заяву.

заведомо ложный донос

Судебный акт ВАС РФ 

З.Ы. а че там интересно за мужик на заднем фоне сидит в черной форме?

А это разве не пристав?

   Новых доводов в акте не привели, все что озвучивалось в заседании

 Что нового по уголовному делу? Интересно ))

А х.з. Была она как-то на неделе (жалобу на судебный акт писали ей по другому делу) - вроде молчит, потом поехала в англию или в болгарию что-ли. видать отмазалась.