Форумы
Форумы
| Дебиторка. Кредиторка. Кредиты. Векселя. Права требования. Цессия | |||||
|
Тема: Взыскание неустойки
|
|||||
|
Рейд-скаут Рейтинг: 775
Сообщений: 85
|
1
15 Июн 2011, 17:07
Однако доброго дня, господа В связи с тем, что не являюсь гуру в юриспруденции, а всего лишь руководителем, возник вопрос в связи с заключением договоров с включением следующего пункта об ответственности контрагента (договор строительного подряда, мы - заказчики): «В случае отказа Подрядчика от выполнения работ по настоящему договору после его подписания, Подрядчик выплачивает Заказчику неустойку в размере стоимости работ указанной в п. ___ путём перечисления денежных средств на расчётный счёт Заказчика, в течение 2 (двух) дней». Речь идёт только о физическом выполнении работ, без учёта материалов и пр. На сколько
реально взыскание такой неустойки? Интересно узнать Ваше мнение и возможно
поделиться опытом... |
||||
|
|
|||||

Рейд-скаут
Суд порежет по 333 ГК в любом случае.
Гуру M&A
На мой взгляд не очень удачная формулировка.
Неустойка выплачивается в течение 2-х дней с какого момента? Отказ в какой форме выражается? Договором предусмотрены случаи одностороннего отказа от исполнения обязательства Подрядчиком?
Взыскание, в принципе, возможно... однако суд вправе уменьшить размер неустойки.
И проще использовать формулировку "в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения", а не "в случае отказа"
Рейд-скаут
Да, согласен, не самое удачное формулирование. Суть сводится к банальному невыходу на работу. Бывают случаи, когда после заключения договора, порядчик после подписания договора неделю обещает завести людей (бригады) на объект, оборудование и т.д. и в итоге "сдувается". Мы потеряли время на переговоры, заключение договора, оформление пропусков и т.д.
Компании вроде нормальные, ведут несколько объектов, мы всегда своевременно оплачиваем работы. Такое поведение некоторых персонажей не поддаётся объяснению и с их стороны никак не мотивируется. В связи с этим и возникает потребность в "кнуте".
Гуру M&A
Причина проста: тот, с кем вы работаете, может попытаться подставить свою конторку и сработать "на левака". Хотите застраховаться - включите пункт об обязательном предоставлении вам договоров о мат. ответственности с бригадирами и журнала инструктажа по ЦБ (он должен быть прошит и заверен, если там только ваши рабочие - предмет понятен).
У меня в договорах фраза: "исполнитель обязан приступить к выполнению работ в течение 3-х дней с даты приемки объекта, подтвержденного подписанием соответствующего акта. При пропуске указанного срока по вине исполнителя стоимость работ уменьшается на стоимость одного дня работ, рассчитанную как последняя согласованная сторонами стоимость всех работ на объекте, разделенная на количество дней, в течение которых должны выполняться работы, по действующему на момент нарушения плану-графику".
Писал по памяти. Очевидно, план -график и смета должны быть в составе договора.
Рейд-скаут
Дельно, встречал такое. Работает.
Участнег
что происходит с договором в случае "в случае отказа"? лучше оперировать терминологией договора, неустойка начисляется или при односторонеем отказе от испольнения договора (если такой есть) или при бездействии подрядчика более какого-то срока, начало течения которого фиксируется каким-либо актом.
предмет договора что из себя представляет?
Рейд-скаут
Предмет: оказание работ по каменной кладке (кирпичи, блоки), отделочные работы.
Предполагаю, что буду составлять акт в связи с тем, что подрядчик не приступил к выполненю работ в соответствии с графиком.
Вот что интересно, судя по "Неустойка (штраф, пеня) — определённая законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств", можно ли применить в виде "Подрядчик выплачивает Заказчику неустойку в размере стоимости работ указанной в п. ___ "?
Гуру M&A
"Подрядчик выплачивает Заказчику неустойку в размере стоимости работ указанной в п. ___ " Можно применить, но опять-таки суд может снизить размер неустойки
Гуру M&A
Можно. Определение методики расчета эквивалентно определению суммы. (с) ВАСя, по-моему.
Рейд-скаут
Peter Parker, Nordee благодарю!
Гуру M&A
Камрад! Давайте полный текст договора подряда в студию - вопрос-то интересный!)))
Рейд-скаут
Что, прям весь?)
Получите: http://files.mail.ru/NPHKX6
Гуру M&A
Скачал - знакомимся)))
Рейд-скаут
Я бы напейсал не неустойка а штраф и четкий срок когда должен выплатицца.
Во первых со штрафа НДС не платицца, во вторых имея фиксированную сумму и дату можно за ее просрочку пробовать требовать неустойку.
Рейд-скаут
WaterPater, хорошая мысль.
Обсуждал с юристом возможность включения в договор следующей формулировки в главу "Особые условия": "Компания (Заказчик) вправе устанавливать более строгие по сравнению с действующим законодательством требования или процедуры, с целью обеспечения более высокого качества Услуг по настоящему Договору, при условии соответствия таких требований и процедур законодательству РФ". Впервые столкнулся с таким требованием во время работы с иностранной компанией ещё в 2005 году. Сегодня юрист говорит, что можно такое написать, можно прописывать 100%ные неустойки и упущенные выгоды, однако судье пофиг - он/она будет ориентироваться на ГК. Недоумеваю, если стороны пошли на такие условия, подписали контракт, а судья будет ориентироватьтся на ГК, то как тогда отстаивать те условия котракта, которые были согласованы и подписаны?
Гуру M&A
Определение Конституционного Суда РФ от 24.01.2006 N 9-О
"2.1. Статья 330 ГК Российской Федерации признает неустойкой определенную законом или договором денежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Согласно части первой статьи 333 ГК Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.
Таким образом, гражданское законодательство предусматривает неустойку в качестве способа обеспечения исполнения обязательств и меры имущественной ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение, а право снижения размера неустойки предоставлено суду в целях устранения явной ее несоразмерности последствиям нарушения обязательств независимо от того, является неустойка законной или договорной.
Возложение законодателем на суды общей юрисдикции решения вопроса об уменьшении размера неустойки при ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательств вытекает из конституционных прерогатив правосудия, которое по самой своей сути может признаваться таковым лишь при условии, что оно отвечает требованиям справедливости (статья 14 Международного пакта о гражданских и политических правах)."
Мой коллега на практике поступал следующим образом: рассчитывал неустойку, неустойка получалась несоразмерной. Все это указывалось в исковом заявлении, причем размер неустойки самостоятельно снижался истцом до нужной и вполне разумной суммы. В итоге судья размер неустойки уже не снижал.
Рейд-скаут
Соразмерность... Пример: есть покупатель на товар и есть производитель этого товара. Мы выступаем в качестве снабжающей конторы, посредником. Покупатель работает без аванса, мы вкладываем свои либо заёмные. Итак, сроки оговорены, контракты подписаны (поставщик подписал неустойку в размере, скажем, 20% от стоимости) и понеслась. Вдруг, производитель не может отгрузиться в срок. В этот же момент по причине срыва сроков поставки, покупатель отказывается от товара. Мы в жопе. Будем взыскивать заёмные + проценты по ним и самое интересное: мы ожидали от сделки получить определённую маржу (прикладываем договоры с производителем и покупателем). Вот маржу-то в полном объме реально взыскать?)
Рейд-скаут
Кстати, 20% неустойки и есть в данном случае маржа.
Гуру M&A
Маржа представляет собой в данном случае упущенную выгоду... взыскать реально, но опять-таки многое будет зависеть от конкретных обстоятельств дела.
Рейд-скаут
Благодарю, внял)
Гуру M&A
Неустойка, как и пеня, тоже НДС не облагается.
Zахватчег
Ув. камрад Nordee прав абсолютно, написать Вы можете что угодно, но АС в процессе при разрешении подобных дел практически в 100проц. случаев руководствуется исключительно разумностью и с о р а з м е р н о с т ь ю. Вот , ежели Вы обзовете Ваши хотелки
убытками ,расчет приложите ( 65-ую никто не отменял , однако...), про ст. 15 ГК не забудете, тода , пожалуйста...
Гуру M&A
"Компенсировать упущенную выгоду из расчета 100500 млн.руб. в день...." + обоснование.
Zахватчег
Убытки необходимо доказывать. Штраф и неустока- не нужно, хотя применяют ст.333 ГК Когда в ответчиках, всегда обращаюсь к ст.ст.333, 401,404,406. Когда же заказчик в наглую не подписывает процентовки, применяю правила п.6 и п.7 ст.720, п.43 ст.753
Договор-это бумажка, которая не мешает кинуть. До и во время подписания договора, при его выполнении создайте такую обстановку, чтобы даже "полюций" для кидалова не было.
Рейд-скаут
"создайте такую обстановку" - интересно. Например, из вашего опыта?
Рейд-скаут
После непродолжительных бесед в преддверии претензионной переписки и судебных тяжб, нерадивый поставщик согласился возместить упущенную выгоду в размере 30% от маржинальной! Урря!)))
Переходим на беседы со строителями-подрядчиками))
Zахватчег
"Об обстановке". Когда берем кредит в банке, нас просят подождать: "Наши СБ, юристы и кредитный отдел все проверят, завизирут и тогда конечно...". Или хотя бы так. При согласовании проекта договора в ваш кабинет заходит "начальник службы безопасности" с внешностью Квазимодо и тупо по армейски рапортует: "Докладываю, с Петухова его кидалово взыскали, бедолага зализывает раны" А вы его обрываете: "Иван Иваныч, доложите потом, я занят". Успехов.
Рейд-скаут
Таки про обстановку прошу любезности поведать ибо беседы беседами и раз на раз не приходится. Сами же понимаете, бывают довольно твердолобые и быковатые персонажи.
Гуру M&A
Пусть личное поручительство подпишет. Если договор для него значимый - согласится, если нет - то у него таких серия и, скорее всего, кидать не станет.
По месту надо смотреть. Это не юризм, это психология.
Участнег
Мдааа.... совершеннго согласен с Коллегой...., но тут надо смотреть внимательно что и как, что за фирма, что на балансе, как работают....., работали ли вы с ними раньше, сроки, и цену договора... есть много " НО" которые нам форумчанам просто не известны.... и дать объективный совет мы просто не сможем, ни относительно Вас, ни относительно вашей конторы, и тут придется выбирать вам работать с ними или нет исключительно на интуитивном уровне..... и как бы Вы не состовляли договор..... если там просто фирма пустышка .... которая захотела вас нахлабучить....., то при любом промахе они ввас сделают и посуму нужно смотреть более обширно ведь ДЬЯВОЛ КРОЕТСЯ В ДЕТАЛЯХ.....
Рейд-скаут
С недавних пор стал подписывать кроме основных договоров договора личного поручительства с физлицом являющимся ген.директором. Или, например, если кто-то приходит и приводит фирму приятеля, то основной договор с фирмой, а поручительство того, кто привёл (или обоих). Практика была только по договорам поставки и купли-продажи, но, видимо, придётся аналогичным образом поступать и в строительстве.
Zахватчег
И,стесняюсь спросить, многие гены подписали поручительства?
Гуру M&A
Если условия нормальные - то подписывают. и гены, и учредители.
Рейд-скаут
Да, подписывают. Это важно (для меня), когда разовая продажа или регулярные поставки осуществляются без предоплаты, в рассрочку. Естественно, перед этим смотрим наличие имущества и прочие документы поручителя.
Если же уклоняется, начинает переводить тему, то....
Правда на сколько будет это применимо в строительстве... понятное дело, когда подрядчик (юр.лицо) подписывает гарантию на год, плюсом мы оставляем гарантийный залог от суммы выполненных работ до полного выполнения работ, но вот чтобы ген.директор как физик подписывал договор личного поручительства и отвечал своим имуществом по обязательствам юр.лица такого у нас ещё не было))
Zахватчег
Вот и я о том же. Если не учитывать всевозможные кредитные договоры и договоры займов, а рассматривать исключительно хоз.деятельность ( подряд, КП , оказание услуг и т.д.), то новация с личным поручительством гены,как физика представляется, как бы
поточнее-то описать, достаточно смелым ходом.
Рейд-скаут
Dear comrads!
В обход тяжб по взысканию о которых мы говорили выше, рассматриваю вариант страхования сделок. Быть может кто-то сталкивался с таким видом страхования и может поделиться успешным опытом в т.ч. нюансами, дать рекомендации по страховщикам?
Буду признателен за комментарии
Рейд-скаут
Доброго времени суток, камрады
По теме давнего обсуждения случились такие вот дела: прошли арбитраж, прошли апелляцию... теперь метим в кассацию.
А дело в том, что на данном этапе появился ньанс... прошу помочь в решении возникшего вопроса.
Кратко: заказчик не оплачивает выполненные работы (акты подписаны), а так же отказался принять часть работ (подписывать акты). Как было предусмотрено договором, сообщили заказчику о готовности работ и с просьбой принять их. Данное письмо-извещение и документы заказчик отказался получить и при свидетелях был составлен акт об отказе в принятии данного письма и документов. После этого направили письмо-извещение и документы почтой с описью и уведомлением.
Подали исковое в первую инстанцию. Решение суда: взыскать только ту часть, что подписана, а так же часть (!) расходов на представителя в суде. Из определения суда: "...Материалы дела не содержат доказательств измещения заказчика о завершении работ и вызова для принятия результата работ...", "...Представленное истцом в материалы дела письмо о приёмке выполненных работ не может являться доказательством надлежащего извещения заказчика...".
Подали в апелляционный и тут-то появился нюанс: весь материал дела у судей за исключением того самого письма. Письмо исчезло из материала. Адвокат предоставила его копию, но суд его не принял.
Решение суда будет получено через 5 дней, но это млядство не даёт покоя....
Как быть? Какие дальнейшие шаги, меры в отношении судьи первой инстанции?
Прошу вразумить)
Гуру M&A
А какие тут могут быть меры? В описи дела письмо есть? Если есть - то жалобу председателю суда, восстановите документы.
Кстати, вам никто не мешает уведомить заказчика еще раз - сейчас :-) Нотариуса подпишите на это дело.
Рейд-скаут
В описи нет, так как письмо приобщалось уже на рассмотрении дела в суде, однако как было написано чуть выше, суд приобщил его к делу.
Повторное уведомление - это хорошо, но дом уже сдан и результата работ не видно, так как это каменная кладка (блоки), которая оштукатурена, загрунтована и прокрашена))
Как на счёт представления копии того самого письма?
Гуру M&A
Если фигурировало в заседании - д.б. В описи. Если подавали в заседании - д.б. В протоколе и аудиозаписи.
Рейд-скаут
по этим пунктам будем посмотреть на следующей неделе, когда будут доступны документы
Гуру M&A
Камрад, но в исходной теме Вы представляли заказчика.... Планируете и обсуждаете "профессиональное самоубийство"?
Рейд-скаут
там речь шла об отношениях с субподрядчиками где мы выступали заказчиками. Ныне дрязги с генподрядчиком))
Рейд-скаут
DHL всегда вручают. Еще- телеграммы всегда вручаются. Ну и конечно-можно нотариуса. В одностороннем порядке КС-2 оформляется по правилам инструкций П-6 и П-7, если нет профсоюза, то приглашаете представителя ТПП. Решение не вступило в законную силу, поэтому-творите... Хотя, можно и самостоятельный иск, проделав вышесказанное. Будет 2 суд.решения...
Zахватчег
Мирча дал хороший совет. Видно, не поняли..
Рейд-скаут
Не совсем так...: Дождёмся решения и будем запускать по второму кругу с ТПП.
А вот со вторым иском действительно, стесняюсь, но не понял...