Во время рассмотрения законопроекта Государственной Думой были вот такие комментарии в прессе.

Госдума приняла во втором чтении законопроект о порядке принятия решений советом директоров акционерных обществ.

1) РБК 20.05.2009, Москва 16:49:37 Госдума приняла во втором чтении законопроект, уточняющий порядок принятия решений советом директоров акционерных обществ. Соответствующие поправки вносятся в закон "Об акционерных обществах" и ст.30 закона "О рынке ценных бумаг".

Законопроект направлен на сокращение количества внутрикорпоративных конфликтов, поддержание баланса интересов в отношениях миноритарных и мажоритарных акционеров. Дается определение акционерному соглашению - это договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Предметом акционерного соглашения не могут быть обязательства стороны акционерного соглашения голосовать согласно указаниям органов управления общества, в отношении акций которого заключено данное соглашение. Уточняются особенности порядка образования единоличного исполнительного органа общества и досрочного прекращения его полномочий. Определяются обязанности лица, получившего возможность распоряжаться определенным количеством акций акционерного общества, по раскрытию информации.

Правительство России готовит к внесению в Госдуму проект федерального закона “О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации” (в части пересмотра ограничений для хозяйственных обществ при формировании уставного капитала, пересмотра способов защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала, изменения требований к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов, пересмотра ограничений, связанных с осуществлением хозяйственными обществами эмиссии облигаций).

Основная идея законопроекта заключается в совершенствовании законодательства Российской Федерации, регулирующего вопросы, связанные с формированием уставного капитала хозяйственных обществ, ограничениями при выпуске (эмиссии) облигаций, правами кредиторов при уменьшении уставного капитала, а также требованиями, предъявляемыми к хозяйственным обществам в случае несоответствия стоимости чистых активов уставному капиталу.

Целями законопроекта являются пересмотр существующих ограничений относительно возможности оплаты уставного капитала путем зачета требований к обществу, увеличения уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков, изменение существующих ограничений при выпуске обществом облигаций, изменение существующих последствий несоответствия уставного капитала общества стоимости его чистых активов, а также пересмотр существующих способов защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала общества.

Для достижения поставленных целей законопроектом вносятся изменения в часть первую Гражданского кодекса РФ, Федеральные законы “Об акционерных обществах”, “Об обществах с ограниченной ответственностью”, “О рынке ценных бумаг” и “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей”.

Законопроектом предлагается пересмотреть существующие в законодательстве Российской Федерации ограничения по возможности оплаты уставного капитала путем зачета требований к обществу и предоставить возможность выпускать акции для покрытия понесенных обществом убытков.

Запрет формирования уставного капитала путем зачета требований к обществу, а также в целях покрытия убытков общества установлен Гражданским кодексом РФ. Так, в соответствии с пунктом 2 статьи 90 и пунктом 2 статьи 99 Гражданского кодекса РФ не допускается освобождение участника общества с ограниченной ответственностью (акционера акционерного общества) от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества (оплаты акций), в том числе путем зачета требований к обществу. Кроме того, пунктом 2 статьи 100 ГК РФ не допускается увеличение уставного капитала акционерного общества для покрытия понесенных им убытков.

Указанные нормы были включены в ГК РФ в целях противодействия формированию уставных капиталов хозяйственных обществ, не подкрепленных реальными средствами (имуществом). Следует отметить, что оплата уставного капитала общества путем зачета требований к нему не может негативно отразиться на правах кредиторов общества, поскольку последнее не обязано держать на балансе внесенное в оплату уставного капитала имущество. В этой связи вопрос “реального наполнения” уставного капитала средствами (имуществом) является относительным. Опыт применения указанных норм показывает, что действующее законодательство не способно предотвратить все существующие на практике способы создания “дутых” уставных капиталов (внесение в уставный капитал прав пользования объектами интеллектуальной собственности, ноу-хау и т.д.). В этой связи указанные нормы ГК РФ не способны гарантировать права кредиторов, а значит малоэффективны.

С другой стороны, зачет требований к обществу нельзя признать освобождением участника (акционера) общества от оплаты уставного капитала, поскольку общество таким образом расплачивается за долги перед этими участниками (акционерами). Более того, зачастую зачет требований является единственной возможностью общества расплатиться по долгам и тем самым избежать банкротства. Это же касается возможности увеличения уставного капитала общества для покрытия убытков общества. Таким образом, существующий запрет на зачет требований к обществу препятствует улучшению финансового положения общества за счет средств его участников (акционеров) или третьих лиц, которые вносят денежные средства и (или) имущество в качестве оплаты уставного капитала.

В целях решения указанных проблем вносимые законопроектом изменения предусматривают:

- в части ограничения по возможности оплаты уставного капитала путем зачета требований к обществу - возможность такой оплаты в отношении денежных требований к обществу при увеличении его уставного капитала, а для акционерных обществ - только при условии размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки;

- в части запрета на увеличение уставного капитала акционерного общества для покрытия понесенных им убытков - исключение указанной нормы.

Законопроектом предлагается изменить регулирование существующих способов защиты прав кредиторов в случае принятия обществом решения об уменьшении уставного капитала. Согласно пункту 5 статьи 90 и пункту 1 статьи 101 ГК РФ в случае уменьшения уставного капитала хозяйственных обществ кредиторы вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Аналогичные нормы предусмотрены статьей 30 ФЗ “Об акционерных обществах”, пунктом 4 статьи 21 ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”. Таким образом, российское законодательство предусматривает единственный способ защиты прав кредиторов - право на досрочное прекращение или исполнение соответствующих обязательств общества и возмещение им убытков. Такая ситуация приводит к тому, что общество становится заложником своих кредиторов, поскольку прежде чем уменьшить уставный капитал общество должно расплатиться с кредиторами, а отсутствие или недостаточность средств вообще не позволяет обществу уменьшать уставный капитал. Представляется, что нормы, направленные на защиту интересов кредиторов хозяйственных обществ, должны обеспечивать необходимый баланс интересов как кредиторов, так и участников (акционеров) самих обществ. Также следует отметить, что уставный капитал, хотя и призван гарантировать интересы кредиторов, на практике указанную функцию не выполняет. Величина уставного капитала, как правило, способна удовлетворить лишь незначительную часть требований, поэтому кредиторы не полагаются на уставный капитал общества, а прибегают к иным способам оценки его платежеспособности и обеспечения исполнения соответствующих обязательств.

Общий подход к защите прав кредиторов за рубежом заключается в том, что права кредиторов защищаются путем предоставления им обеспечения исполнения обязательств. При этом кредитор общества не может повлиять на юридическую судьбу тех или иных корпоративных действий, включая уменьшение уставного капитала и реорганизацию общества. Таким образом, иностранное законодательство, по сравнению с российским, предоставляет более гибкую систему гарантий прав кредиторов, что в конечном итоге позволяет избежать банкротства обществ.

Предусматривается, что и нормы Гражданского кодекса РФ, Федеральных законов “Об акционерных обществах” и “Об обществах с ограниченной ответственностью” должны предусматривать другие формы защиты прав кредиторов, например, предоставление обеспечения исполнения обществом обязательств перед кредиторами, если в результате принятого решения об уменьшении уставного капитала общество не сможет исполнить свои обязательства перед кредитором.

В части защиты прав кредиторов хозяйственного общества в случае уменьшения его уставного капитала вносимые законопроектом изменения устанавливают обязанность хозяйственного общества письменно сообщить о принятом решении об уменьшении уставного капитала органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, и дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовать в средстве массовой информации, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение об уменьшении своего уставного капитала. Сведения о том, что общество находится в процессе уменьшения уставного капитала, предлагается отражать в Едином государственном реестре юридических лиц, обеспечивая тем самым открытость и доступность таких сведений как для кредиторов общества, так для и иных лиц.

Согласно вносимым изменениям кредиторы общества не позднее 30 дней с даты последней публикации сообщения об уменьшении уставного капитала общества вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующего обязательства обществом, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. При этом для обращения кредиторов в суд с указанным требованием законопроектом устанавливается специальный срок исковой давности - шесть месяцев с даты последней публикации сообщения об уменьшении уставного капитала общества.

Суд вправе отказать в удовлетворении указанных требований кредиторов в случае, если общество докажет, что:

в результате уменьшения уставного капитала права кредиторов не нарушаются;

предоставленное обеспечение достаточно для надлежащего исполнения соответствующих обязательств.

Указанный механизм надлежащим образом будет обеспечивать устойчивость гражданского оборота и баланс интересов как самого общества, так и его кредиторов.

Законопроектом также предлагается пересмотреть регулирование отношений, связанных с обязанностью общества поддерживать свои чистые активы на уровне уставного капитала, в частности, пересмотреть требования о необходимости общества уменьшать уставный капитал в случае несоответствия уставного капитала общества стоимости его чистых активов.

Пунктом 4 статьи 90, пунктом 4 статьи 100 ГК РФ, статьей 35 ФЗ “Об акционерных обществах”, пунктом 3 статьи 20 ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” предусмотрена обязанность общества объявить об уменьшении своего уставного капитала, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала. В свою очередь, если стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, то общество обязано принять решение о своей ликвидации, в противном случае, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения им убытков, а также может быть предъявлен иск о ликвидации общества уполномоченным органом.

Следует отметить, что изменение стоимости чистых активов в процессе функционирования хозяйственных обществ, представляющее собой изменение разницы между балансовой стоимостью активов (имущества) и размером обязательств общества, является нормальным явлением. Уменьшение стоимости чистых активов, включая их отрицательное значение, не означает, что общество является неплатежеспособным. Напротив, более чем десятилетняя практика функционирования хозяйственных обществ в Российской Федерации показывает, что предприятие может в течение нескольких лет иметь отрицательные активы и при этом оставаться работающим, платежеспособным и приносящим реальную пользу экономике страны. Обязанность уменьшения уставного капитала и тем более ликвидация таких юридических лиц являются вмешательством в их внутрихозяйственную деятельность, что не соответствует потребностям рынка и наносит вред экономическому потенциалу страны. При этом следует признать, что действующим законодательством предусмотрены другие механизмы защиты прав кредиторов в случае убыточности предприятия, в частности, - процедура банкротства.

В части требований, предъявляемых к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов, вносимые законопроектом изменения предусматривают принятие обществом необходимых мер реагирования.

В случае, если по окончании второго финансового года и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, на совет директоров (наблюдательный совет) (в обществах с ограниченной ответственностью - на единоличный исполнительный орган или совет директоров (наблюдательный совет), если в обществе создан указанный орган) при подготовке к годовому общему собранию акционеров (очередному общему собранию участников) возлагается обязанность включить в состав годового отчета общества отчет о состоянии его чистых активов.

При этом предусматривается, что отчет о состоянии чистых активов общества должен содержать:

- динамику изменения стоимости чистых активов и уставного капитала общества за три последних завершенных финансовых года, включая отчетный, а если общество существует менее трех лет - за каждый завершенный финансовый год;

- анализ причин и факторов, которые, по мнению единоличного исполнительного органа (единоличного и коллегиального исполнительных органов) и совета директоров (наблюдательного совета) общества, привели к тому, что стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала;

- предлагаемые меры по обеспечению соответствия стоимости чистых активов общества и его уставного капитала.

Учитывая, что вопрос об утверждении годового отчета является обязательным для включения в повестку дня годового (очередного) собрания участников (акционеров) общества, его рассмотрение позволит участникам (акционерам) общества выразить свое отношение к несоответствию стоимости чистых активов общества и его уставного капитала и, при необходимости, принять соответствующие меры реагирования на указанную ситуацию.

В случае, если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которого стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, на общество накладывается обязанность принять любое из следующих решений: решение об уменьшении уставного капитала общества до величины, не превышающей стоимость чистых активов общества; решение о ликвидации общества.

Если в течение устанавливаемого законопроектом срока (не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года) общество не примет ни одного из указанных решений, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения им убытков, а орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

Если стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала более чем на 25% по окончании 3, 6, 9 или 12 месяцев финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которого стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, на общество возлагается обязанность дважды с периодичностью 1 раз в месяц опубликовать в средстве массовой информации, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о снижении стоимости чистых активов общества. При этом кредиторы общества не позднее 30 дней с даты последней публикации сообщения о снижении стоимости чистых активов общества смогут потребовать от общества досрочного исполнения соответствующих обязательств, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательств и возмещения связанных с этим убытков. Срок исковой давности для обращения в суд с указанным требованием предлагается установить в шесть месяцев со дня последней публикации сообщения о снижении стоимости чистых активов общества.

Сведения о стоимости чистых активов общества на ежеквартальной основе предлагается отражать в Едином государственном реестре юридических лиц, обеспечивая тем самым открытость и доступность таких сведений как для кредиторов общества, так и для иных лиц.

Одновременно законопроектом исключаются нормы, содержащие обязанность общества объявить об уменьшении своего уставного капитала, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала. В случае, если стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, законопроект вводит обязанность общества принять решение о ликвидации общества.

Законопроектом предлагается пересмотреть нормы, устанавливающие ограничения, связанные с осуществлением хозяйственными обществами эмиссии облигаций. Первым шагом на этом пути явились внесенные в пункт 2 статьи 102 Гражданского кодекса РФ, статью 33 ФЗ “Об акционерных обществах” и статью 31 ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” изменения, позволяющие устанавливать для хозяйственных обществ на уровне федеральных законов о ценных бумагах исключения из общего правила, согласно которому номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер его уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций, а размещение облигаций обществом допускается только после полной оплаты уставного капитала общества. Вышеуказанные ограничения сыграли свою роль на начальном этапе становления фондового рынка в Российской Федерации, когда практически отсутствовала система раскрытия информации. Сохранение этих ограничений для всех хозяйственных обществ тормозит развитие рынка корпоративных облигаций в Российской Федерации, а также значительно снижает возможности российских эмитентов по привлечению финансирования за счет секъюритизации своих активов, в том числе и ипотечных кредитов.

Согласно статье 816 ГрК РФ в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Таким образом, выпуск и продажа облигаций являются способом оформления заемных отношений между эмитентом (должником) и кредитором (владельцем облигаций). В последние годы все большее число российских эмитентов прибегают к пополнению своих оборотных средств путем выпуска облигаций. Такой способ привлечения средств является достойной альтернативой выпуску векселей и банковским кредитам. При этом требования законодательства по обеспечению исполнения обязательств по облигациям выглядят неоправданными на фоне того, что при иных способах оформления заемных отношений обязанность по предоставлению должником обеспечения не устанавливается.

Таким образом, гражданское законодательство Российской Федерации предусматривает неравные формы защиты кредиторов при заключении договора займа. В настоящее время степень раскрытия информации о финансовом положении организации-эмитента, из анализа которой можно принять объективное и взвешенное решение о приобретении ценных бумаг, является для владельцев облигаций более действенной мерой защиты их прав, чем обеспечительные меры.

Представляется, что законодательство Российской Федерации должно устанавливать дифференцированные требования к ограничениям на выпуск облигаций в зависимости от степени надежности их эмитента. В этих целях вносимые законопроектом изменения предусматривают, что существующие ограничения в отношении номинальной стоимости всех облигаций хозяйственного общества, а также представляемого по облигациям хозяйственного общества обеспечения не будут применяться:

к облигациям с ипотечным покрытием;

к хозяйственным обществам, эмиссионные ценные бумаги которых включены в котировальный список (прошли процедуру листинга) на фондовой бирже;

к хозяйственным обществам и (или) облигациям, имеющим кредитный рейтинг одного из рейтинговых агентств, включенных в перечень, утвержденный федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, не ниже уровня, установленного федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

к облигациям, предназначенным для квалифицированных инвесторов.

Законопроектом также устанавливаются требования к поручителю по договору поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям. Так, законопроектом предусматривается, что поручителем по договору поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, вправе выступать только коммерческая организация, стоимость чистых активов (собственных средств) которой не меньше суммы (размера) поручительства.

Учитывая специфику деятельности, осуществляемой кредитными организациями, а также необходимость защиты прав и законных интересов клиентов кредитных организаций для последних предлагается сохранить существующие в настоящее время ограничения при оплате уставного капитала, в том числе путем зачета требований к обществу - кредитной организации, сохранить действующий механизм защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала кредитной организации, а также сохранить действующий порядок в случае, если стоимость чистых активов (размер собственных средств (капитала) кредитной организации оказывается меньше его уставного капитала. В указанных целях необходимые изменения вносятся законопроектом в Федеральные законы “Об акционерных обществах”, “Обществах с ограниченной ответственностью” и “О банках и банковской деятельности”.

Принятие законопроекта позволит укрепить финансово-экономическое положение хозяйственных обществ, расширить возможности для их деятельности, установить дополнительные возможности для привлечения средств посредством эмиссии облигаций и, следовательно, улучшить условия для инвестирования в указанные общества.

http://www.legis.ru/misc/news/13651/

А вот начало эпопеи с разработкой законопроекта.

ТЕМА НОМЕРА: АКЦИОНЕРНЫЕ СОГЛАШЕНИЯ

Автор: Журнал "Корпоративный юрист" • №9 • 2008,

Дата публикации: 02.09.2008

29 июля 2008 г. в Минэкономразвития России прошла конференция «Инкорпорация в законодательство Российской Федерации института акционерных соглашений и регулирование порядка раскрытия информации о приобретении контроля в акционерном обществе». Она была посвящена обсуждению проекта федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон “Об акционерных обществах” (в части регулирования акционерных соглашений)». Дискуссия, возникшая в ходе конференции, показала, насколько данная проблема волнует юридическую общественность. Поэтому этот номер мы решили посвятить регулированию акционерных соглашений в свете нового законопроекта и в качестве экспертов пригласили участников данной конференции.

Несмотря на огромное количество изменений, которые законопроект претерпел за период согласования и обсуждения, уже сейчас, исходя из концепции, на которой настаивают его разработчики, можно прогнозировать последствия его принятия. Какие в этом случае возможности откроются, а чего все-таки будут лишены акционеры российских компаний? На этот вопрос отвечает А. Чернышев. Анализируя положения законопроекта, Р. Ибрагимов делает вывод, что законопроект в его нынешнем виде может существенным образом ограничить возможности стратегических инвесторов и не обеспечить исполнение акционерных соглашений в натуре на территории России. В статье Ю. Лазаревой рассмотрены преимущества и недостатки законопроекта об акционерных соглашениях применительно к венчурным проектам. Автор также предлагает некоторые направления развития как института акционерных соглашений, так и корпоративного права в целом. С. Ковалев рассматривает возможные противоречия в применении норм разработанного Минэкономразвития РФ законопроекта и норм Федерального закона «Об акционерных обществах» об обязательном выкупе и обязательном предложении о приобретении акций акционерного общества. Текст законопроекта претерпел значительные изменения и в настоящее время по-прежнему находится в процессе обсуждения и редактирования, поэтому в своей статье А. Иванов высказывает некоторые предложения, касающиеся восполнения пробелов не только с помощью закона, но и посредством формирования судебно-арбитражной практики по спорам, вытекающим из соглашений акционеров.

В статье Д. Степанова анализируется ряд наиболее известных дел, в которых ставился вопрос о действительности соглашений акционеров и допустимости их заключения с позиций российского права. Основной вывод, к которому приходит автор, сводится к необходимости скорейшего разрешения данного института и его детальной законодательной регламентации при общей диспозитивности в регулировании частных вопросов.

Олеся Серебрякова, выпускающий редактор

АКЦИОНЕРНЫЕ СОГЛАШЕНИЯ: ЖЕЛАНИЯ И ВОЗМОЖНОСТИ

Законопроект «О внесении изменений в некоторые законодательные акты в части регулирования института акционерных соглашений» вот-вот выйдет из бесконечной череды межведомственных согласований и, может быть, станет законом. Какие возможности откроются перед акционерами российских компаний, и чего они будут лишены с принятием законопроекта?

Александр Чернышев, старший юрист корпоративной практики юридической фирмы «Вегас-Лекс»

Обсудить статью можно на нашем сайте: http://clj.ru/discussion/state/090801

ИСПОЛНЕНИЕ АКЦИОНЕРНЫХ СОГЛАШЕНИЙ В СВЕТЕ ПЛАНИРУЕМЫХ ИЗМЕНЕНИЙ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

Анализируя положения проекта закона «О внесении изменений в некоторые законодательные акты в части регулирования института акционерных соглашений», автор делает вывод, что законопроект в его нынешнем виде может существенным образом ограничить возможности стратегических инвесторов, не обеспечив при этом исполнения акционерных соглашений в натуре на территории России

Руслан Ибрагимов, вице-президент по корпоративным и правовым вопросам ОАО «МТС», член Правления ОКЮР

Обсудить статью можно на нашем сайте: http://clj.ru/discussion/state/090802

ПЕРСПЕКТИВЫ ПРИМЕНЕНИЯ АКЦИОНЕРНЫХ СОГЛАШЕНИЙ В ПРАКТИКЕ ГК «РОСНАНОТЕХ»

В статье рассмотрены преимущества и недостатки законопроекта «О внесении изменений в некоторые законодательные акты в части регулирования института акционерных соглашений» применительно к венчурным проектам. Автор также предлагает некоторые направления развития корпоративного права в целом и института акционерных соглашений, в частности

Юлия Лазарева, старший юрист ГК «Роснанотех»

Обсудить статью можно на нашем сайте: http://clj.ru/discussion/state/090803

АКЦИОНЕРНЫЕ СОГЛАШЕНИЯ И ОБЯЗАТЕЛЬНЫЙ ВЫКУП ИЛИ ОБЯЗАТЕЛЬНОЕ ПРЕДЛОЖЕНИЕ О ПРИОБРЕТЕНИИ

В статье автор рассматривает возможные противоречия в применении норм разработанного Минэкономразвития РФ законопроекта «О внесении изменений в некоторые законодательные акты в части регулирования института акционерных соглашений» и норм Федерального закона «Об акционерных обществах» об обязательном выкупе и обязательном предложении о приобретении акций акционерного общества

Сергей Ковалев, управляющий партнер юридической группы «PRINCIPIUM», адвокат, кандидат юридических наук

Обсудить статью можно на нашем сайте: http://clj.ru/discussion/management/090801

СОГЛАШЕНИЕ АКЦИОНЕРОВ: ШАГ ВПЕРЕД ИЛИ ТОПТАНИЕ НА МЕСТЕ?

Проект федерального закона «О внесении изменений в некоторые законодательные акты в части регулирования института акционерных соглашений» привлек к себе пристальное внимание юридической общественности. Текст законопроекта претерпел значительные изменения и в настоящее время все еще находится в процессе обсуждения и редактирования. Авторы высказывают некоторые соображения, касающиеся применения законопроекта после его принятия, а также предложения о необходимости восполнения пробелов не только с помощью закона, но и посредством формирования судебно-арбитражной практики по спорам, вытекающим из соглашений акционеров

Александр Иванов, партнер юридической фирмы «Линия права»

Надежда Лебедева, юрист юридической фирмы «Линия права»

Обсудить статью можно на нашем сайте: http://clj.ru/discussion/conflict/090801

СОГЛАШЕНИЕ АКЦИОНЕРОВ В РОССИЙСКОЙ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКЕ

В рамках предлагаемой публикации анализируется ряд наиболее известных дел, в которых ставился вопрос о действительности соглашений акционеров и допустимости их заключения с позиций российского права. Основной вывод, к которому приходит автор, сводится к необходимости скорейшего разрешения данного института и его детальной законодательной регламентации при общей диспозитивности в регулировании частных вопросов

Дмитрий Степанов, руководитель корпоративной практики Коллегии адвокатов «Юков, Хренов и Партнеры», адвокат, кандидат юридических наук

Обсудить статью можно на нашем сайте: http://clj.ru/discussion/conflict/090802

Кстати, последний автор, является одним из основных разработчиков изменений в закон об акционерных обществах и рынке ценных бумаг в части инкорпорации в российское право и регулирования такого инструмента, как акционерные соглашения.

"Статья 32.1. Акционерное соглашение

1. Акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Акционерное соглашение заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

2. Предметом акционерного соглашения не могут быть обязательства стороны акционерного соглашения голосовать согласно указаниям органов управления общества, в отношении акций которого заключено данное соглашение.

3. Акционерное соглашение должно быть заключено в отношении всех акций, принадлежащих стороне акционерного соглашения.

4. Акционерное соглашение является обязательным только для его сторон. Договор, заключенный стороной акционерного соглашения в нарушение акционерного соглашения, может быть признан судом недействительным по иску заинтересованной стороны акционерного соглашения только в случаях, если будет доказано, что другая сторона по договору знала или заведомо должна была знать об ограничениях, предусмотренных акционерным соглашением.

Нарушение акционерного соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов общества.

5. Лицо, приобретшее в соответствии с акционерным соглашением право определять порядок голосования на общем собрании акционеров по акциям общества, выпуск эмиссионных ценных бумаг которого сопровождался регистрацией их проспекта, обязано уведомить общество о таком приобретении в случае, если в результате такого приобретения это лицо самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицом или лицами прямо либо косвенно получает возможность распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75 процентами голосов по размещенным обыкновенным акциям общества. В таком уведомлении должны содержаться сведения о:

полном фирменном наименовании общества;

своем имени или наименовании;

дате заключения и дате вступления в силу акционерного соглашения, или о датах принятия решений о внесении изменений в акционерное соглашение и о датах вступления в силу соответствующих изменений, или о дате прекращения действия акционерного соглашения;

сроке действия акционерного соглашения;

количестве акций, принадлежащих лицам, заключившим акционерное соглашение, на дату его заключения;

количестве обыкновенных акций общества, которые данному лицу предоставляют возможность распоряжаться голосами на общем собрании акционеров, на дату возникновения обязанности направить такое уведомление;

дате возникновения обязанности направить такое уведомление.

Такое уведомление должно быть направлено в течение пяти дней с момента возникновения соответствующей обязанности.

6. Лицо, обязанное направить уведомление в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи, и лица, которым данное лицо в соответствии с заключенным акционерным соглашением вправе давать обязательные для исполнения указания о порядке голосования на общем собрании акционеров, до даты направления такого уведомления имеют право голоса только по акциям, количество которых не превышает количество акций, принадлежавших данному лицу до возникновения у него обязанности направить такое уведомление. При этом все акции, принадлежащие данному лицу и указанным лицам, учитываются при определении кворума общего собрания акционеров.

7. Акционерным соглашением могут предусматриваться способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из акционерного соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств.

Права сторон акционерного соглашения, основанные на этом соглашении, в том числе права требовать возмещения причиненных нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки (штрафа, пеней), выплаты компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении) или применения иных мер ответственности в связи с нарушением акционерного соглашения, подлежат судебной защите.";

Кстати, коллеги, не забывайте, что теперь перед проведением собрания акционеров будет будет необходимо в силу закона всех лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, обязательно информировать о наличии акционерных соглашений, заключенных в течение года до даты проведения собрания (абзац 1 пункта 3 статьи 52 Закона об акционерных обществах).

На акционерное общество указанными поправками также возложена обязанность по хранению уведомления о заключениии акционерных соглашений (статья 89 Закона об акционерных обществах).

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН ОТ 03.06.2009 N 115-ФЗ

"О ВНЕСЕНИИ ИЗМЕНЕНИЙ В ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН "ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ" И СТАТЬЮ 30 ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА "О РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ"

В Федеральный закон "Об акционерных обществах" внесены существенные изменения

В Закон введена новая статья, предусматривающая понятие акционерного соглашения, круг его участников, порядок заключения и исполнения соглашения. Так, акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции.

Закон дополнен положениями, предусматривающими отнесение решения вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества или о досрочном прекращении его полномочий к компетенции общего собрания акционеров в случае, если уставом общества данный вопрос отнесен к компетенции совета директоров, но им решение не принято. Определены условия, при наличии которых общества, осуществляющие раскрытие информации в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах, обязаны раскрыть информацию о непринятии такого решения, а иные общества - уведомить акционеров о непринятии такого решения в порядке, предусмотренном данным Законом, для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Детально прописана процедура предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров в этих случаях.

Изменения, связанные с указанными положениями, внесены и в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" в части расширения перечня подлежащей раскрытию информации.

http://www.consultant.ru/online/base/?d ... xIFD0RXfBA

Интересная подборочка. Однако на мой вопрос вы так и не ответили. Можно ли ограничить право акционера продать свои акции по акционерному соглашению? в ФЗ 115 нет прямого указания на то, по каким именно моментам заключается акционерное соглашение. По перечисленным в ФЗ 115 вопросам голосования и т.д., указано что акционерное соглашение может быть заключено по этим вопросам. Перечень открытый. а что не запрещено, то разрешено. Повторяю свой вопрос, поскольку ситуевина сложилась следуюшая, банк мотивируя вышеперечисленными аргументами, хочет обязать нас при получении кредита заключить акционерное соглашение, как они его называют, о том, что мажоритарий Жора обязуется пока общество не выплатит кредит не продавать никому свои акции. По моему полный бред. Хотят обеспечение по кредиту можно отдать банку акции в залог. По моему-так. Белый рыцарь, Вы всегда меня выручаете, отзовитесь!!!!

"Можно ли ограничить право акционера продать свои акции по акционерному соглашению?"

Можно. В том числе и для этого эти соглашения и придумались. Мировой опыт, который уже давно применяют в своей практике и росейские компании. Применяют с переменным успехом. Наиболее нашумевший опыт применения (в том числе по ограничению продажи акций в открытых обществах) акционерных соглашений, по моему мнению - мегафон. Прессой широко освещался корпоративный конфликт. На сайте ВАСа можете найти подборку судебных решений (по мегафону) как раз по интересующему вас вопросу, который вы называете бредом.

Инфа к размышлению:

27 ФКЦБ’шное Постановление:

7.3. Внесение в реестр записей о переходе прав собственности на ценные бумаги

Регистратор обязан вносить в реестр записи о переходе прав собственности на ценные бумаги при предоставлении передаточного распоряжения зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или лицом, на лицевой счет которого должны быть зачислены ценные бумаги, или уполномоченным представителем одного из этих лиц и (или) иных документов, предусмотренных настоящим Положением.

Регистратор не вправе требовать от зарегистрированного лица предоставления иных документов, за исключением предусмотренных настоящим Положением.

Регир не имеет право требовать иное кроме как пердатку, и в случае необходимости анкетку ЗЛ.

7.6. Внесение в реестр записей об обременении ценных бумаг

Счет зарегистрированного лица должен содержать информацию о всех случаях обременения ценных бумаг обязательствами, включая неполную оплату ценных бумаг, передачу ценных бумаг в залог.

Регистратор обязан внести в реестр информацию о залоге ценных бумаг и о залогодержателе.

7.6.1. Документы, необходимые для внесения в реестр записи о передаче ценных бумаг в залог:

залоговое распоряжение (передается регистратору);

документ, удостоверяющий личность (предъявляется регистратору);

оригинал или нотариально удостоверенная копия договора о залоге (передается регистратору);

оригинал или нотариально удостоверенная копия договора об основном обязательстве, обеспечением которого является залог, в случае отсутствия отдельного договора о залоге (передается регистратору);

письменное согласие участников долевой собственности на передачу ценных бумаг в залог, в случае долевой собственности на ценные бумаги (передается регистратору).

7.6.2. Документы, необходимые для внесения в реестр записи о прекращении залога

Прекращение залога в связи с исполнением обязательства:

залоговое распоряжение, подписанное залогодателем или его уполномоченным представителем и залогодержателем или его уполномоченным представителем (передается регистратору);

документ, удостоверяющий личность (предъявляется регистратору).

Прекращение залога в связи с неисполнением обязательства:

залоговое распоряжение, подписанное залогодержателем или его уполномоченным представителем и залогодателем или его уполномоченным представителем (передается регистратору);

документ, удостоверяющий личность (предъявляется регистратору);

решение суда и договор купли - продажи ценных бумаг, являющихся предметом залога, заключенный по результатам торгов, в случае удовлетворения требований залогодержателя по решению суда (передается регистратору);

решение суда и протокол несостоявшихся повторных торгов продажи ценных бумаг, являющихся предметом залога, в случае удовлетворения требований залогодержателя по решению суда (передается регистратору).

Обременение не может быть наложено по акционерному соглашению.

Ситуевина следующая:

В закон-то изменения внесли, а в механизм нет. Регир иль сам эмитент может не спрашивая разрешения, осуществлять операции, и более того он не имеет требовать более того, что написано в Положении. А по акционерным соглшениям тама ничего нету.

Сечас все региры будут писать письма в ФСФР, с просьбой разъяснить порядок, но пока ответов нету, механизм применяется старый.

Молодой корпоративщик, это понятно. Акционерные соглашения предпологают иные последствия их нарушений. Но как эти последствия будут работать на практике уже другой вопрос:))

Ну это понятно. Возникает вопрос по субъектному составу участников акционерного соглашения. Насколько я понимаю, речь идет о взаимоотношениях эмитента и акционеров, акционеров между собой, но не как о взаимоотношениях банка и акционера общества, получателя кредита, которое не является акционером банка. Я правильно поняла?

Вы правильно поняли.